案 情
2021年7月，学生张某通过网络认识学生赵某（两人均已满18周岁），某日，两人相约外出游玩。途中，张某称自己的手机没有流量了，想借用赵某手机连接一下个人热点，赵某欣然答应，将手机交给张某并独自去了趟卫生间。之后，赵某便找不到张某，后得知张某在未经赵某同意的情况下，将其手机出售给他人，获得现金2500元。
评 析
本案的争议焦点是，张某先使用赵某手机，后将手机卖掉构成盗窃罪还是诈骗罪？
笔者认为，张某的行为构成诈骗罪。我国刑法第266条所规定的诈骗罪是指行为人以非法占有为目的，用虚构事实或隐瞒真相的方法，骗取数额较大的公私财物的行为。本案中，从主观方面看，张某具有非法占有赵某手机，并将其出售所得的价款占为己有的目的，具备主观上的犯罪故意；客观方面，张某谎称借用赵某手机，连接个人热点，使赵某基于错误认识交出手机，符合诈骗罪的客观要件；主体方面，张某具有完全刑事责任能力，符合构成犯罪的主体要件；客体方面，张某的行为侵犯了公私财物所有权。其行为完全符合我国刑法所规定的诈骗罪的构成要件，应当以诈骗罪追究其刑事责任。
张某的行为不构成盗窃罪。诈骗罪与盗窃罪主要有两项区别。一是犯罪手段不同，诈骗罪表现为虚构事实、隐瞒真相，编造谎言、假冒身份等手段；盗窃罪表现为秘密窃取，在被害人未发觉的情况下获取财物的手段。二是被害人处分自己财产的缘由不同，诈骗罪存在被害人陷入错误认识后，主动处分、交出财物的行为；盗窃罪则不存在被害人主动处分财物的过程。本案中，被害人赵某陷入张某编造的谎言，基于错误的认识，主动将自己的手机交给张某，因此张某的行为构成诈骗罪。